Lavorare durante la malattia: il licenziamento è giustificato solo se l’attività ritarda la guarigione
Una delle questioni più delicate nel diritto del lavoro riguarda il comportamento del lavoratore assente per malattia che, nel medesimo periodo, svolge un’altra attività lavorativa o comunque si dedica ad occupazioni esterne. La domanda che datori di lavoro e dipendenti si pongono con frequenza è la seguente: lavorare durante la malattia può giustificare il licenziamento? La risposta della giurisprudenza di legittimità è articolata: il licenziamento è giustificato soltanto se l’attività svolta pregiudica o ritarda la guarigione, oppure fa presumere la simulazione della malattia stessa. Comprendere questa distinzione è essenziale per valutare correttamente i rischi — tanto per il lavoratore quanto per il datore di lavoro — e per orientarsi in un panorama giurisprudenziale che, pur consolidato nei principi, non sempre offre applicazioni uniformi.
Il quadro normativo di riferimento
Il fondamento giuridico della questione risiede nell’obbligo generale di correttezza e buona fede (artt. 1175 e 1375 c.c.), nonché nei doveri contrattuali di diligenza e fedeltà che gravano sul lavoratore subordinato ai sensi dell’art. 2104 e 2105 c.c. Durante il periodo di malattia, il lavoratore non è esonerato da tali obblighi: egli è tenuto a non compiere atti che possano compromettere il proprio recupero psicofisico e, di conseguenza, il tempestivo rientro in servizio. Parallelamente, l’art. 2119 c.c. disciplina il recesso per giusta causa, mentre l’art. 3 della L. n. 604/1966 regola il giustificato motivo soggettivo di licenziamento. È nell’intersezione tra questi istituti che si colloca la valutazione del comportamento del lavoratore che lavora durante la malattia.
Il principio affermato dalla Cassazione: la sentenza n. 21667
La Sezione Lavoro della Corte Suprema di Cassazione, con la sentenza n. 21667, ha affermato che lavorare durante la malattia — o meglio svolgere un’altra attività lavorativa nel corso dell’assenza — può essere causa di licenziamento disciplinare solo se tale attività pregiudica o ritarda i tempi di guarigione, oppure avvalora l’ipotesi di una malattia simulata.
Lo svolgimento, durante la malattia, di un’altra attività lavorativa consistita nella guida della propria autovettura per recarsi presso l’esercizio commerciale del figlio e nell’aver ivi svolto prestazioni relative, tra l’altro, allo spostamento di piante di piccola dimensione e alla movimentazione della saracinesca mediante dispositivo elettronico, non costituisce condotta in violazione dei doveri generali di correttezza e buona fede cui il lavoratore deve conformarsi allo scopo di non pregiudicare o, comunque, ritardare la piena guarigione.
La Corte di cassazione ha raggiunto queste conclusioni evidenziando che le attività svolte durante il periodo di astensione dal lavoro nel negozio gestito dal figlio non erano pregiudizievoli rispetto allo stato invalidante, né potevano avvalorare la tesi di una malattia fittizia. La Corte perviene a queste conclusioni sul rilievo — che costituisce insegnamento consolidato della giurisprudenza di legittimità — per il quale lo svolgimento da parte del dipendente assente per malattia di altra prestazione lavorativa è idoneo a integrare gli estremi del licenziamento disciplinare per violazione dei doveri generali di correttezza e buona fede, nonché delle obbligazioni contrattuali di diligenza e fedeltà, solo nel caso in cui le predette prestazioni facciano presumere l’inesistenza della malattia o siano tali da pregiudicare o ritardare il rientro in servizio del lavoratore.
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Il caso concreto: dall’autotrenista al negozio del figlio
Il caso sottoposto alla Cassazione era stato definito in primo grado con sentenza che riconosceva la legittimità del licenziamento intimato ad un addetto autotrenista per avere, durante il periodo di assenza dal lavoro in seguito ad una contusione alla spalla e al polso sinistro, coadiuvato il figlio in alcune attività presso l’esercizio commerciale da quest’ultimo gestito. La Corte d’appello aveva ribaltato il giudizio e ritenuto che, alla luce delle attività prestate dal licenziato, non si era realizzata una condotta incompatibile con lo stato di malattia, né idonea a pregiudicare la guarigione o ad allungare il tempo necessario alla ripresa del servizio.
La Cassazione si allinea a quest’ultima pronuncia e conferma che il modesto contenuto delle attività rese dal padre lavoratore nell’esercizio del figlio, per quanto astrattamente riconducibili nell’ambito di una prestazione lavorativa, non erano idonee ad influire sul pieno e tempestivo recupero dell’integrità fisica e, quindi, ad incidere con effetto negativo sui tempi della guarigione.
Quando il licenziamento per attività durante la malattia è legittimo: i criteri chiave
Alla luce della giurisprudenza consolidata, è possibile individuare due presupposti alternativi che rendono legittimo il licenziamento del lavoratore che svolge attività esterne durante la malattia:
- Pregiudizio o ritardo della guarigione: l’attività svolta è incompatibile con la patologia dichiarata e, per la sua natura o intensità, è oggettivamente idonea a rallentare il recupero psicofisico o a peggiorare le condizioni di salute del lavoratore.
- Simulazione della malattia: le attività svolte durante l’assenza sono tali da far ragionevolmente presumere che la malattia non sussista o sia stata artatamente gonfiata, configurando così una condotta fraudolenta ai danni del datore di lavoro e dell’ente previdenziale.
In assenza di almeno uno di questi elementi, il licenziamento risulta illegittimo, con le conseguenti tutele reintegratorie o indennitarie previste dall’art. 18 dello Statuto dei Lavoratori o dal D.Lgs. n. 23/2015, a seconda del regime applicabile al rapporto di lavoro.
Attività compatibili e attività incompatibili: come distinguerle
La distinzione tra attività compatibili e incompatibili con lo stato di malattia non è sempre agevole e richiede una valutazione caso per caso, che tenga conto della natura della patologia, delle mansioni svolte nell’ambito del rapporto principale e del tipo di attività esterna. In linea generale:
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- Attività sedentarie o di minima intensità fisica, svolte da un lavoratore in convalescenza per un infortunio agli arti superiori, possono risultare compatibili con lo stato morboso e non giustificare il recesso.
- Attività fisicamente impegnative, svolte da un lavoratore in malattia per patologie muscolo-scheletriche o cardiache, sono invece potenzialmente incompatibili e possono legittimare il licenziamento.
- Lo svolgimento di un secondo lavoro retribuito, anche se non pregiudica la guarigione, può rilevare sotto il profilo della violazione del dovere di fedeltà o di specifiche clausole contrattuali, ma non integra di per sé giusta causa di licenziamento in assenza degli ulteriori presupposti sopra indicati.
I rischi per il datore di lavoro: un recesso dai confini imprevedibili
La decisione della Corte può destare qualche preoccupazione rispetto alla concreta applicazione di principi che, seppur consolidati in seno alla magistratura del lavoro, ricevono un’applicazione non sempre uniforme e coerente. Ciò espone il datore di lavoro che si accinga a un recesso motivato con l’accertato svolgimento di un’attività lavorativa esterna del proprio dipendente in malattia a un rischio di contenzioso dai confini imprevedibili. Prima di procedere al licenziamento, è pertanto indispensabile raccogliere elementi probatori solidi — anche mediante l’intervento di investigatori privati, nei limiti consentiti dalla normativa sulla privacy — che dimostrino in modo inequivocabile l’incompatibilità dell’attività svolta con la patologia dichiarata o la simulazione della malattia.
FAQ: lavorare durante la malattia e licenziamento
Posso essere licenziato se lavoro durante la malattia?
Sì, ma solo a determinate condizioni. Il licenziamento è giustificato se l’attività svolta durante la malattia ritarda la guarigione, è incompatibile con la patologia dichiarata oppure fa presumere che la malattia sia simulata. Se l’attività è modesta e non incide sul recupero, il licenziamento può essere ritenuto illegittimo dal giudice.
Cosa rischia il lavoratore che svolge un secondo lavoro in malattia?
Il lavoratore rischia il licenziamento disciplinare per violazione dei doveri di correttezza, buona fede, diligenza e fedeltà. Può inoltre perdere il diritto all’indennità di malattia erogata dall’INPS, qualora l’ente accerti che l’attività svolta era incompatibile con lo stato morboso dichiarato.
Il datore di lavoro può far sorvegliare il dipendente in malattia?
Il datore di lavoro può richiedere la visita fiscale tramite l’INPS e, nei limiti consentiti dalla normativa sulla protezione dei dati personali, può avvalersi di investigatori privati per accertare comportamenti del dipendente che si svolgono in luoghi pubblici. Non è invece consentita la sorveglianza all’interno del domicilio privato del lavoratore.
Qual è la differenza tra giusta causa e giustificato motivo soggettivo in questi casi?
La giusta causa (art. 2119 c.c.) ricorre quando il comportamento del lavoratore è così grave da non consentire nemmeno la prosecuzione provvisoria del rapporto, come nel caso di malattia palesemente simulata. Il giustificato motivo soggettivo (art. 3 L. 604/1966) si configura invece quando la condotta, pur rilevante, non raggiunge quella soglia di gravità, ma giustifica comunque il recesso con preavviso. La distinzione incide sulle modalità del licenziamento e sulle conseguenze in caso di impugnazione.
Questo articolo è stato realizzato con il supporto dell'AI e sottoposto a revisione editoriale.
