Applicazione della nuova disciplina per la maxisanzione: quadro normativo e operative
L’applicazione della nuova disciplina per la maxisanzione rappresenta uno dei nodi interpretativi più rilevanti in materia di lavoro irregolare. Con l’entrata in vigore del D.Lgs. n. 151 del 2015, il legislatore ha ridisegnato in modo significativo l’impianto sanzionatorio, sollevando immediati interrogativi circa la sua efficacia temporale: quando si applica la nuova disciplina? Quali regole governano le condotte che si estendono a cavallo tra il vecchio e il nuovo regime? Il Ministero del Lavoro ha fornito risposte puntuali con la Circolare n. 16494 del 2015, chiarendo i criteri di applicazione ratione temporis e delineando le conseguenze pratiche per ispettori, datori di lavoro e consulenti.
Il perimetro temporale della nuova disciplina
Il principio cardine stabilito dal Ministero è netto: la nuova disciplina per la maxisanzione si applica agli illeciti commessi dopo l’entrata in vigore del D.Lgs. n. 151/2015, ovvero a partire dal 24 settembre 2015. Questa scelta riflette il generale principio di irretroattività delle norme sanzionatorie, che impone di valutare la condotta illecita alla luce delle regole vigenti al momento della sua realizzazione.
Ne consegue che per le condotte integralmente esaurite sotto la vigenza della precedente normativa — ossia iniziate e cessate prima del 24 settembre 2015 — continua ad applicarsi il vecchio regime sanzionatorio, con l’esclusione della procedura di diffida ad adempiere. Il datore di lavoro che si trovi in tale situazione non potrà avvalersi degli strumenti deflattivi introdotti dalla riforma, ma non sarà neppure esposto alle più severe conseguenze previste dalla nuova disciplina.
Le condotte permanenti a cavallo tra vecchio e nuovo regime
Il caso più delicato — e più frequente nella prassi ispettiva — riguarda le condotte iniziate sotto la vigenza della precedente normativa e proseguite dopo l’entrata in vigore del D.Lgs. n. 151/2015. In questa ipotesi, la circolare ministeriale stabilisce che deve trovare applicazione, per l’intero periodo oggetto di accertamento, la nuova disciplina, inclusa la procedura di diffida ad adempiere.
La ragione risiede nella natura permanente dell’illecito di impiego di lavoratori in nero: l’illecito si consuma al momento della cessazione della condotta. Poiché la condotta perdura oltre il 24 settembre 2015, è in quel momento — e non all’atto dell’inizio dell’impiego irregolare — che si cristallizza il regime normativo applicabile. Questa impostazione, coerente con la giurisprudenza di legittimità, ha conseguenze concrete sul calcolo delle sanzioni.
Il calcolo delle giornate di lavoro irregolare nella nuova disciplina
Nella previgente disciplina, il conteggio delle giornate di effettiva prestazione di lavoro irregolare era indispensabile per determinare l’ammontare della sanzione. Con l’applicazione della nuova disciplina per la maxisanzione, tale conteggio rimane necessario, ma con una funzione parzialmente diversa: serve a determinare la fascia di applicazione della sanzione, non più a calcolarla in modo diretto. Si tratta comunque di un accertamento che deve condurre con certezza all’irrogazione di una sanzione anziché di un’altra, rendendo il momento accertativo indispensabile ai fini della corretta contestazione.
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La procedura di diffida e i termini per i ricorsi
Un ulteriore profilo di rilievo riguarda le modifiche apportate dal D.Lgs. n. 149/2015 (art. 11, comma 1, lett. c) all’art. 13, comma 5, del D.Lgs. n. 124/2004. La nuova formulazione prevede che l’adozione della diffida interrompa i termini per i ricorsi fino alla scadenza del termine per compiere gli adempimenti, e non più — come in precedenza — i termini fissati dall’art. 14 della L. n. 689/1981.
In termini pratici, il legislatore ha inteso far decorrere il termine di 90 giorni per contestare le sanzioni dalla fine dei termini della diffida, ossia dal centoventi-esimo giorno dalla notifica del verbale, quando si producono gli effetti della contestazione e notificazione degli illeciti amministrativi.
I termini per il pagamento in misura ridotta e per il ricorso
In coerenza con questa impostazione, il Ministero del Lavoro, nella Circolare n. 26/2015, ha precisato che:
- il termine di 60 giorni per pagare la sanzione in misura ridotta ai sensi della L. n. 689/1981;
- il termine di 30 giorni per presentare il ricorso ex art. 17 del D.Lgs. n. 124/2004;
decorrono entrambi dalla scadenza dei 120 giorni previsti per ottemperare alla diffida. Quanto al periodo di mantenimento in servizio del lavoratore, i tre mesi decorrono dalla data del primo accesso ispettivo e non dalla notifica del verbale, poiché gli adempimenti alla diffida costituiscono un elemento oggettivo dell’illecito da accertare.
Questa linea interpretativa trova conforto nella sentenza n. 7681/2014 della Corte di Cassazione, secondo cui il termine dei 90 giorni decorre dal compimento dell’attività di verifica di tutti gli elementi dell’illecito, dovendosi considerare anche il tempo necessario all’amministrazione per valutare e ponderare gli elementi acquisiti e gli atti preliminari.
Riepilogo: come si applica la nuova disciplina per la maxisanzione in concreto
Per orientarsi nella prassi, è utile schematizzare i tre scenari principali:
- Condotta iniziata e cessata prima del 24 settembre 2015: si applica la vecchia disciplina sanzionatoria; la diffida è esclusa.
- Condotta iniziata e cessata dopo il 24 settembre 2015: si applica integralmente la nuova disciplina per la maxisanzione, inclusa la diffida ad adempiere.
- Condotta iniziata prima e proseguita dopo il 24 settembre 2015: si applica la nuova disciplina per l’intero periodo accertato, in ragione della natura permanente dell’illecito; il conteggio delle giornate serve a determinare la fascia sanzionatoria.
La nuova disciplina per la maxisanzione si applica agli illeciti commessi dopo l’entrata in vigore del D.Lgs. 151/2015, ovvero dal 24 settembre 2015. Lo ha chiarito il Ministero del Lavoro nella nota Circolare n. 16494 del 7 ottobre 2015.
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Per le condotte iniziate e cessate quando era in vigore la precedente disciplina, invece, si applica la vecchia sanzione, con l’esclusione della diffida.
Per le condotte iniziate sotto la vigenza della precedente normativa e proseguite dopo l’entrata in vigore del D.Lgs. 151/2015, invece, deve trovare applicazione, per l’intero periodo oggetto di accertamento, la nuova disciplina, inclusa la procedura di diffida ad adempiere. Il motivo è insito nella natura permanente dell’illecito che si consuma al momento della cessazione della condotta. Pertanto, anche il calcolo delle giornate di effettiva prestazione di lavoro irregolare, se prima era indispensabile per conteggiare la sanzione, in questa ipotesi sarà necessario solo per determinare la fascia di applicazione della sanzione. Tuttavia, si tratta pur sempre di un accertamento che deve condurre con certezza all’irrogazione di una sanzione anziché di un’altra. Quindi, il momento accertativo è indispensabile per la contestazione delle sanzioni. È bene ricordare un’ulteriore modifica apportata dal D.Lgs. 149/2015 (articolo 11, comma 1, lettera c) all’articolo 13 comma 5 del D.Lgs. 124/2004: l’adozione della diffida interrompe i termini per i ricorsi fino alla scadenza del termine per compiere gli adempimenti e non più, come precedentemente previsto, i termini fissati dall’articolo 14 della legge 689/81. In sostanza, il legislatore ha voluto far decorrere il termine di 90 giorni per poter contestare le sanzioni dalla fine dei termini della diffida, quindi, dal centoventi-esimo giorno dalla notifica del verbale, quando, cioè, si producono gli effetti della contestazione e notificazione degli illeciti amministrativi.
Secondo questa lettura, il Ministero, nella Circolare 26/2015, ha affermato che il termine di 60 giorni per pagare la sanzione in misura ridotta in base alla legge 689/81, o il termine di 30 giorni per presentare il ricorso ex articolo 17 del D.Lgs. 124/2004, decorre dalla scadenza dei 120 giorni previsti per ottemperare alla diffida. Infatti, i tre mesi del mantenimento in servizio decorreranno dalla data del primo accesso ispettivo e non dalla notifica del verbale, poiché gli adempimenti alla diffida rappresentano un elemento oggettivo dell’illecito da accertare. Una linea interpretativa che trova risposta nella sentenza 7681/2014 della Cassazione, per cui il termine dei 90 giorni decorre dal compimento dell’attività di verifica di tutti gli elementi dell’illecito, dovendosi considerare anche il tempo necessario all’amministrazione per valutare e ponderare gli elementi acquisiti e gli atti preliminari.
FAQ: domande frequenti sull’applicazione della nuova disciplina per la maxisanzione
Da quando si applica la nuova disciplina per la maxisanzione?
La nuova disciplina si applica agli illeciti commessi a partire dal 24 settembre 2026, data di entrata in vigore del D.Lgs. n. 151/2015. Per gli illeciti anteriori, continua ad applicarsi il regime previgente.
Cosa succede se il rapporto di lavoro irregolare è iniziato prima della riforma e continua dopo?
In ragione della natura permanente dell’illecito, si applica la nuova disciplina per l’intero periodo accertato. Il conteggio delle giornate di lavoro irregolare rimane necessario, ma serve a individuare la fascia sanzionatoria applicabile.
La diffida ad adempiere si applica anche ai vecchi illeciti?
No. Per le condotte integralmente esaurite prima dell’entrata in vigore del D.Lgs. n. 151/2015, la procedura di diffida è esclusa. Essa si applica solo nell’ambito della nuova disciplina per la maxisanzione.
Da quando decorrono i termini per il ricorso o il pagamento in misura ridotta?
Entrambi i termini — 60 giorni per il pagamento in misura ridotta e 30 giorni per il ricorso — decorrono dalla scadenza dei 120 giorni previsti per ottemperare alla diffida, e non dalla notifica del verbale ispettivo.
Questo articolo è stato realizzato con il supporto dell'AI e sottoposto a revisione editoriale.
